肖亞律師談：學(xué)好法用好法，理念和精神、思維方式和基礎(chǔ)能力至關(guān)重要

夏雨雨人

學(xué)好法用好法，理念和精神、思維方式 和基礎(chǔ)能力至關(guān)重要 重慶綠蔭律師事務(wù)所肖亞 編者按 2023年7月13日，作者在全縣規(guī)劃和自然資源政策法規(guī)培訓(xùn)會(huì)上作了題為《學(xué)法用法與做好規(guī)資行政執(zhí)法工作的實(shí)踐探索》的演講，本文節(jié)選自演講的第三部分。? 學(xué)好法對(duì)我們基層執(zhí)法人員來(lái)說(shuō)，就是要初步懂得什么是合法行為，什么是違法行為，某個(gè)違法行為是一個(gè)什么性質(zhì)的違法行為，應(yīng)受到什么樣的處罰，應(yīng)按怎樣的程序?qū)ζ渥鞒鎏幜P。通過對(duì)何某占用農(nóng)戶承包地建房這個(gè)案例的剖析，我們可以清楚地看到，對(duì)任何一個(gè)案件的處理，都涉及到法律的正確適用，包括違法行為的定性（主客觀要件）、應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任、處罰程序、由誰(shuí)來(lái)處罰等等。顯然，正確適用法律，就離不開學(xué)好法律。 學(xué)好法用好法，我認(rèn)為首要的是要樹立崇尚法治的理念和盡職履責(zé)的敬業(yè)精神。要真正認(rèn)識(shí)到勵(lì)行法治，是人類社會(huì)經(jīng)歷了長(zhǎng)期實(shí)踐而獲得的治國(guó)安邦的根本大計(jì)；要真正認(rèn)識(shí)到習(xí)總書記在二十大報(bào)告中強(qiáng)調(diào)的堅(jiān)持全面依法治國(guó)、推進(jìn)法治中國(guó)建設(shè)，是關(guān)系黨執(zhí)政興國(guó)、關(guān)系人民幸福安康、關(guān)系黨和國(guó)家長(zhǎng)治久安的一場(chǎng)深刻革命，是全面建成有中國(guó)特色的社會(huì)主義現(xiàn)代化強(qiáng)國(guó)的重要保障；要堅(jiān)決摒棄對(duì)“人治”的戀戀不舍，徹底消除“依法辦事辦不了事”的錯(cuò)誤觀念。 不久前我寫了一篇《依法辦事并非辦不了事》的文章，總結(jié)了認(rèn)為依法辦事辦不了事的六大原因：一是思想認(rèn)識(shí)上的偏差。雖為形勢(shì)所迫表面上也喊著依法行政的口號(hào)，但內(nèi)心深處卻懷念人治而輕視法治；二是怕苦不累。把本職工作變成坐在辦公室喝清茶看報(bào)紙，圖輕松而不愿做扎實(shí)的具體工作；三是畏難而退。依法辦事需要做艱苦細(xì)致的調(diào)查取證工作，遇到人難找、證難取、事難辦的困難，便撒手不干、半途而廢；四是工作懶散。該辦的事不及時(shí)辦，導(dǎo)致該辦的事累積成堆后，手忙腳亂而辦不好事；五是懼責(zé)推諉。面對(duì)一些復(fù)雜敏感的案件，怕得罪人，千方百計(jì)“推桿桿”，不敢擔(dān)當(dāng)而不作為，形成積重難返的被動(dòng)局面；六是欠缺基本功。文化水平低下，筆錄記不下來(lái)，文書寫不出來(lái)，從事行政執(zhí)法工作實(shí)在非其能力所及。 因此，學(xué)好法用好法，解決思想認(rèn)識(shí)問題和工作作風(fēng)問題，讓每一個(gè)行政執(zhí)法人員牢固樹立崇尚法治的理念和盡職履責(zé)的敬業(yè)精神，是基本前提。 其次，要養(yǎng)成法治思維的習(xí)慣。法治思維是法律人與非法律人之間的本質(zhì)區(qū)別，是學(xué)好法律的重要要求。習(xí)總書記在首都各界紀(jì)念現(xiàn)行憲法公布30周年大會(huì)上指出：“各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部要提高運(yùn)用法治思維和法治方式深化改革、推動(dòng)發(fā)展、化解矛盾、維護(hù)穩(wěn)定能力，努力推動(dòng)形成辦事依法、遇事找法、解決問題用法、化解矛盾靠法的良好法治環(huán)境，在法治軌道上推動(dòng)各項(xiàng)工作?！边@是習(xí)總書記首次提到“法治思維”概念，并且充分肯定了“法治思維”對(duì)深化改革、推動(dòng)發(fā)展、化解矛盾、維護(hù)穩(wěn)定的重要作用。法治思維對(duì)于行政管理主體或者行政執(zhí)法人員而言，就是運(yùn)用法律精神、法律原則、法律規(guī)范、法律的思維規(guī)則、邏輯推理、證成方式來(lái)分析、思考和理解問題，從而形成認(rèn)識(shí)和解決相應(yīng)問題的決策、結(jié)論。法治思維與政治思維、經(jīng)濟(jì)思維和維穩(wěn)思維有幾個(gè)明顯的不同點(diǎn)： 一是以法律規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)評(píng)判權(quán)力行使的合法性，作為思維活動(dòng)開展的前提條件和出發(fā)點(diǎn)。拋開對(duì)行為的合法性評(píng)判，就談不上法治思維。政治思維表現(xiàn)出的是“政策的效力高于法律”，“強(qiáng)調(diào)的是法制對(duì)政治的服從，而沒有發(fā)揮法治的限權(quán)功能”；“經(jīng)濟(jì)思維”表現(xiàn)為思考問題的著眼點(diǎn)與落腳點(diǎn)是以能否促進(jìn)經(jīng)濟(jì)快速增長(zhǎng)為目標(biāo)，當(dāng)“效率”與“公平”發(fā)生沖突時(shí)，強(qiáng)調(diào)效率優(yōu)先；“維穩(wěn)思維”表現(xiàn)為“搞定即是穩(wěn)定、擺平即是水平”。 二是根據(jù)法律規(guī)定的證據(jù)規(guī)則所采信的證據(jù)來(lái)認(rèn)定案件事實(shí)?？陀^事實(shí)不等于法律事實(shí)，法律事實(shí)是能夠用證據(jù)證明的事實(shí)。案件處理中所認(rèn)定的事實(shí)，指的就是法律事實(shí)。因而在案件處理過程中，極盡全力收集量多質(zhì)優(yōu)的證據(jù)，使法律事實(shí)復(fù)原或者更貼近客觀事實(shí)，這是行政執(zhí)法工作的重中之重。對(duì)于收集到的證據(jù)怎樣取舍，需要根據(jù)法律規(guī)定的證據(jù)規(guī)則作出選擇；采信的證據(jù)能否足以認(rèn)定案件事實(shí)，也必須遵循法律規(guī)定的證明標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷。這些都是法治思維與其他思維方式在認(rèn)定案件事實(shí)方面存在的重要區(qū)別。 三是注重程序正義。程序正義是人治與法治、專制與民主的制度分水嶺。程序正義的核心和基點(diǎn)在于尊重當(dāng)事人的尊嚴(yán)、自由和權(quán)利，在保障當(dāng)事人權(quán)利的同時(shí)對(duì)國(guó)家權(quán)力進(jìn)行必要的限制和約束，確保公權(quán)力合法合理地行使。程序正義的維護(hù)和實(shí)現(xiàn)能讓老百姓看得見正義的實(shí)現(xiàn)過程，有助于增強(qiáng)法律實(shí)施的可接受性。注重程序正義，這是法治思維與其他思維在處理問題時(shí)最為顯著的一個(gè)區(qū)別。一些人對(duì)未遵循法定程序的行政行為被判決撤銷或者被確認(rèn)違法大為不滿，原因就在于沒有認(rèn)識(shí)到程序正義對(duì)于實(shí)現(xiàn)實(shí)體正義的重要價(jià)值。 養(yǎng)成了法治思維的習(xí)慣，將會(huì)大大增強(qiáng)學(xué)法用法的積極性和自覺性，從而為學(xué)好法用好法提供不竭的內(nèi)在動(dòng)力。 再次，要注重培養(yǎng)和提高自己的“三個(gè)能力”。 一是閱讀能力。即具備把一部法律和一個(gè)法律條文讀懂的能力。 讀懂不等于能把一部法律和一個(gè)法律條文的字詞句讀過去，重要的是能把這部法律、這個(gè)法條的立法本意、主要內(nèi)容、內(nèi)在涵意弄清楚、搞明白。這并不是一件很容易的事。高考作文，經(jīng)常給考生一篇文章，然后讓考生根據(jù)這篇文章按照什么要求寫一篇文章。這既在考察考生的寫作能力，也在考察考生的閱讀能力。如果考生沒把給出的文章讀懂，就難免下筆千言，離題萬(wàn)里。讀懂法律，要力避望文生義，要注意從法律概念的內(nèi)涵入手去理解法條。例如：“故意”就不是我們常人所理解的非事出有因；“以公告方式作出的意思表示”，也不是常人所理解的面向不特定的人發(fā)布公告作出的意思表示。學(xué)習(xí)法律，要像讀書一樣，先粗讀，后細(xì)讀，再精讀，才能把法律真正讀懂。 二是寫作能力。在學(xué)法環(huán)節(jié)，一些重要的法律原理和內(nèi)在涵意，只看不寫，很難加深理解和把它記??；在用法環(huán)節(jié)，需要調(diào)查取證和撰寫相關(guān)的法律文書。做好調(diào)查取證工作，寫出一份敘事清楚準(zhǔn)確、說(shuō)理充分透徹的法律文書，都離不開較強(qiáng)的寫作能力。多年前，一個(gè)部門的領(lǐng)導(dǎo)給我說(shuō)，他的單位缺乏法律專業(yè)人員，導(dǎo)致行政執(zhí)法工作開展困難，要求我親自指導(dǎo)辦理一個(gè)案件。于是我抽出時(shí)間參與了該單位對(duì)一個(gè)案件的調(diào)查處理。發(fā)現(xiàn)辦案人員不僅法律知識(shí)欠缺，更嚴(yán)重的是欠缺基本的寫作能力。調(diào)查筆錄記不下來(lái)，法律文書寫不出來(lái)。所以，我建議在座的各位領(lǐng)導(dǎo)，要把有較強(qiáng)閱讀和寫作能力的年輕人，充實(shí)到行政執(zhí)法崗位。 三是思辨能力。學(xué)法用法過程中對(duì)法條的理解適用、對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定、對(duì)行為性質(zhì)的定性，都需要認(rèn)真地加以分析、比較和鑒別，這就需要我們的行政執(zhí)法人員有較強(qiáng)的思辨能力。尤其是對(duì)一些案件事實(shí)比較復(fù)雜、證據(jù)較多，實(shí)施的行為與多種違法行為存在相似或交叉的情況下，如何正確認(rèn)定案件事實(shí)和對(duì)行為準(zhǔn)確定性，思辨能力就顯得尤為重要。 閱讀、寫作和思辨能力，都與一個(gè)人的文化素養(yǎng)密切相關(guān)。因此，努力提高行政執(zhí)法人員的文化素養(yǎng)，是行政執(zhí)法隊(duì)伍建設(shè)一個(gè)不可忽視的重要課題。 “三個(gè)能力”的問題，不僅是行政執(zhí)法人員要著力提高的問題，也是幫助行政機(jī)關(guān)提高執(zhí)法水平從事法律服務(wù)的人員尤其是律師需要提高的問題。作為本縣律工委主任，我一再告誡我們的律師：律師提供的服務(wù)不是普通勞務(wù)，一定要在提高服務(wù)的專業(yè)水平上狠下功夫。借這個(gè)機(jī)會(huì)，我給在座的領(lǐng)導(dǎo)提出以下兩點(diǎn)建議： 一是聘請(qǐng)法律顧問，不能濫竽充數(shù)。要聘請(qǐng)具有執(zhí)業(yè)資格并真正懂法且有較強(qiáng)實(shí)務(wù)能力的律師擔(dān)任單位的常年法律顧問，避免聘而無(wú)用的情況出現(xiàn)。 二是聘請(qǐng)法律顧問，不能聘而不用。對(duì)重大復(fù)雜案件的處理，要主動(dòng)征求法律顧問的意見，在要求顧問律師盡職履責(zé)、提出高質(zhì)量的專業(yè)意見的同時(shí)，應(yīng)給律師支付合理的報(bào)酬。 　　 作者簡(jiǎn)介：肖亞律師，執(zhí)業(yè)近四十年，長(zhǎng)期擔(dān)任縣委、縣政府和多家行政機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位的常年法律顧問，辦理了大量在區(qū)域內(nèi)有較大影響的各類案件和非訴訟法律事務(wù)，現(xiàn)為重慶市律師協(xié)會(huì)彭水縣律師工作委員會(huì)主任、重慶綠蔭律師事務(wù)所主任。